Правовая база признания взаимозависимости
Критерии взаимозависимости лиц установлены п. 1-2 ст. 105.1 НК РФ. Лица признаются взаимозависимыми при наличии одного из следующих условий:
- одно лицо прямо или косвенно участвует в другом лице, и доля участия составляет более 25%
- одно физическое лицо подчиняется другому по должностному положению
- лица состоят в брачных отношениях, отношениях родства или свойства
- одно лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа другого лица
Федеральным законом от 27.11.2017 № 340-ФЗ внесены изменения в критерии косвенного участия. Согласно обновленной редакции п. 3 ст. 105.1 НК РФ, при определении доли косвенного участия учитывается произведение долей непосредственного участия по всей цепочке организаций.
| Критерий взаимозависимости | Пороговое значение | Особенности применения |
|---|---|---|
| Доля участия в уставном капитале | Более 25% | Учитывается прямое и косвенное участие |
| Полномочия единоличного исполнительного органа | Любые | Включая управляющую компанию |
| Подчинение по должности | Любое | Распространяется на трудовые отношения |
| Семейные связи | Любые | Супруги, родители, дети, усыновители |
Судебное признание взаимозависимости
Помимо формальных критериев, п. 7 ст. 105.1 НК РФ предусматривает возможность судебного признания лиц взаимозависимыми. Суд принимает такое решение при доказательстве, что отношения между лицами могут повлиять на условия и результаты сделок.
"Лица могут быть признаны взаимозависимыми по решению суда, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи" - п. 7 ст. 105.1 НК РФ
В письме ФНС России от 13.08.2020 № ЕД-4-13/13148@ разъяснены подходы к оценке фактической зависимости. Налоговые органы анализируют экономическую обоснованность сделок, единство бенефициаров, совпадение адресов и персонала.
Контролируемые сделки и их пороги
Сделки между взаимозависимыми лицами подлежат контролю ФНС при превышении установленных порогов. Согласно ст. 105.14 НК РФ, с 2022 года пороговые суммы составляют:
- 1 млрд рублей - для сделок между российскими взаимозависимыми лицами
- 60 млн рублей - для внешнеторговых сделок
- любая сумма - для сделок с лицами из офшорных юрисдикций
Превышение порогов влечет обязанность подачи уведомления о контролируемых сделках до 20 мая года, следующего за отчетным. За непредставление уведомления предусмотрен штраф 5 000 рублей за каждую неуказанную сделку.
Последствия для НДС по сделкам взаимозависимых лиц
Взаимозависимость влияет на применение льгот по НДС и признание места реализации. При реализации товаров взаимозависимому лицу, находящемуся в другом государстве, применяются особые правила определения налоговой базы по п. 3 ст. 154 НК РФ.
Особое внимание ФНС уделяет сделкам по передаче имущественных прав между взаимозависимыми лицами. В постановлении Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 № 18004/13 указано, что формальное соблюдение условий льготы при наличии взаимозависимости может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды.
Влияние на налог на прибыль
По налогу на прибыль взаимозависимость влияет на признание расходов и доходов. Согласно п. 2 ст. 105.3 НК РФ, при отклонении цен по контролируемым сделкам от рыночных более чем на 20%, налоговые органы вправе доначислить налог исходя из рыночных цен.
Методы определения рыночных цен установлены ст. 105.7-105.11 НК РФ:
- метод сопоставимых рыночных цен
- метод цены последующей реализации
- затратный метод
- метод сопоставимой рентабельности
- метод распределения прибыли
Ответственность за нарушения
За неуплату налога по контролируемым сделкам предусмотрена ответственность по ст. 122 НК РФ в размере 20% от суммы доначисленного налога. При доказательстве умышленности нарушения штраф увеличивается до 40%.
| Вид нарушения | Размер штрафа | Правовая норма |
|---|---|---|
| Неподача уведомления о контролируемых сделках | 5 000 руб. за сделку | ст. 129.4 НК РФ |
| Неуплата налога по результатам корректировки | 20% от суммы | п. 1 ст. 122 НК РФ |
| Умышленная неуплата налога | 40% от суммы | п. 3 ст. 122 НК РФ |
| Непредставление документов по ТЦО | 5 000 руб. за документ | ст. 129.5 НК РФ |
Практические риски и их минимизация
Основные риски при работе с взаимозависимыми лицами связаны с неправильной оценкой статуса взаимозависимости и применением нерыночных цен. ФНС активно использует данные автоматизированной системы "АСК НДС-2" для выявления схем дробления бизнеса через взаимозависимых лиц.
"При выявлении признаков координации хозяйственной деятельности формально независимых лиц налоговый орган вправе доказывать их фактическую взаимозависимость в суде" - Обзор практики ВС РФ от 21.10.2015
Для минимизации рисков рекомендуется ведение документооборота, подтверждающего рыночность условий сделок, проведение регулярного анализа трансфертных цен и своевременная подача уведомлений о контролируемых сделках.